2019法考必备考点：格式条款合同的订立规则

　　【导语】成功=时间+方法，自制力是这个等式的保障。<br />世上无天才，高手都是来自刻苦的练习。而大家往往只看到<br />“牛人”闪耀的成绩，忽视其成绩背后无比寂寞的勤奋。以<br />下为“2019法考必备考点：格式条款合同的订立规则”，欢迎<br />阅读参考！更多相关讯息请关注 XX！<br />　　一、格式条款合同的订立规则<br />　　(一)格式条款的概念<br />　　《合同法》第 39条第 2款规定：格式条款是当事人为了<br />重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。<br />这一规定揭示了格式条款的以下特征：<br />　　1.由一方当事人预先拟定<br />　　在拟定之时并未征求对方当事人的意见。对此，应作扩<br />大解释，即不限于一方当事人自己事先拟定，也包括一方采<br />用第三人拟定的格式条款(如主管部门、行业组织制定的合同<br />示范文本，但示范文本本身并非格式条款)。但是，法律规定<br />的合同条款，无论是当然适用的强制性条款，还是具有补充<br />当事人意思作用的任意性条款，都不属于格式条款的范围。<br />　　2.重复使用<br />　　重复使用包括适用对象的广泛性和适用时间的持久性。<br />　　3.在订立合同时未与对方协商<br />　　此点强调了格式条款的附从性或定型化特征，即格式条<br />款的特点在于订约时不容对方协商(要么接受，要么拒绝)，<br /> <br />容许协商而不与对方协商或放弃协商的权利，该条款并非格<br />式条款。<br />　　(二)格式条款的订立规则<br />　　1、《合同法》第 39条第 1款规定：采用格式条款订立合<br />同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之<br />间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者<br />限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。<br />　　2、该条规定了提供方的一般义务，并规定了提供方对免<br />责格式条款的“提示义务”和“说明义务”。<br />　　3、关于如何判定是否采取了“合理的方式”，《合同法解<br />释(二)》第 6条规定：提供格式条款的一方对格式条款中免<br />除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方<br />注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对<br />该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合《合同法》<br />第 39条所称“采取合理的方式”。提供格式条款一方对已尽<br />合理提示及说明义务承担举证责任。<br />　　4、关于违反提示义务、说明义务的法律后果，《合同法<br />解释(二)》第 9条规定：提供格式条款的一方当事人违反《合<br />同法》第 39条第 1款关于提示和说明义务的规定，导致对方<br />没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销<br />该格式条款的，人民法院应当支持。<br />　　(三)格式条款的无效<br /> <br />　　1、《合同法》第 40条规定：格式条款具有本法第 52条<br />和第 53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、<br />加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。<br />　　2、本条采取列举的方式，规定了格式条款的无效情形。<br />需要注意的是：<br />　　①格式条款中的免责条款是否一概无效?应当认为，本条<br />所谓免除责任，是指格式条款的制定人在格式条款中已经不<br />合理或不正当地免除其应当承担的责任，而且所免除的不是<br />未来的责任，而是现在应当承担的义务和责任，其含义不同<br />于《合同法》第 39条所规定的“免除或者限制其责任的条<br />款”。<br />　　②何谓“对方的主要权利”?应依合同性质确定。<br />