2020年最高院建设工程施工合同司法解释

2020年最高院建设工程施工合同司法解释<br />　　最高院建设工程施工合同司法解释法释应注意的八个问题<br />　　一、法释（2019）14 号共计 28 条司法解释。<br />　　1、&ldquo;违法无效&rdquo;有 5条解释----三种无效、验收合格、验收不合<br />格、三种收缴非法所得、竣工前取得相应资质；<br />　　2、&ldquo;现在有效&rdquo;2条解释---垫资、劳务分包；<br />　　3、&ldquo;解除合同&rdquo;3 条解释-----发包人解除四种情况、承包人解<br />除三种情况、合同解除后的善后处理；<br />　　4、&ldquo;质量问题&rdquo;3 条解释-----承包人原因、发包人原因、未验<br />收擅自使用；<br />　　5、&ldquo;竣工日期&rdquo;2 条解释-----竣工日期确定、质量鉴定合格工<br />期顺延；<br />　　6、&ldquo;价款结算&rdquo;8 条解释-----总规定、利息、利息起算点、工<br />程量争议、结算视为认可、阴阳合同、固定价合同、鉴定原则；<br />　　7、&ldquo;其他规定&rdquo;5 条解释----一般合同纠纷案件管辖（履行地）、<br />工程质量被告人确定、实际施工人权益的保护、保修人的责任、解释<br />无溯及力。<br /> <br />　　二、对&ldquo;实际施工人&rdquo;的概念和内涵的准确把握。<br />　　1、&ldquo;实际施工人&rdquo;-------&ldquo;无效合同中的承包人&rdquo;，专指<br />　　（1）、非法转包和违法分包的&ldquo;承包人&rdquo;-------转承包人和违<br />法分包承包人；<br />　　（2）、没有资质借用有资质的建筑施工企业的&ldquo;承包人&rdquo;<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p217、218<br />　　（3）实际施工人常常是资质等级底的企业、甚至没有资质也没<br />有企业建制，只是包工头带领一帮民工干活的临时组织的施工队伍。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p224<br />　　2、施工人---------有效施工合同中的所有施工主体----包括总<br />承包人、承包人、专业工程分包人、劳务作业分包人。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p217、218<br />　　3、建设工程总承包人和施工总承包人的区别。<br />　　&ldquo;建设工程总承包合同&rdquo;指受发包人委托、对发包人负责的一种<br />与国际惯例接轨的承包方式。这种合同中的承包人-----建设工程总<br />承包人。<br />　　&ldquo;建设工程施工合同&rdquo;是指根据设计文件的要求，对建设工程进<br /> <br />行新建、改建扩建的活动。发包人与施工总承包人签定的合同为施工<br />总承包合同，施工总承包人与分包人签定的合同为分包合同，这种施<br />工总承包合同中的承包人-----施工合同总承包人。解释中的总承包<br />人即是&ldquo;施工总承包合同中的承包人-----施工合同总承包人&rdquo;。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p216<br />　　三、对&ldquo;连带责任&rdquo;的准确把握。<br />　　1、连带责任一般是法律规定的共同侵权责任。如二人以上共同<br />侵权造成他人损害、实际施工人与承包人对工程质量承担连带责任<br />　　2、连带责任有时是违约责任。如连带担保中保证人的责任，总<br />承包人与分包人对工程质量承担连带责任。<br />　　3、连带责任是法律明文规定的一种责任形式。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p221。<br />　　四、对 26 条实际施工人起诉的准确把握。<br />　　1、26条 1款是倡导性规定。实际施工人起诉索要工程款的，首<br />先应向有合同关系的发包人主张权利，而不是向发包人（业主）主张<br />权利。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p226<br />　　2、26条 2款是特殊情况。即，在程序上实际施工人以发包人为<br /> <br />被告主张权利的，法院可追加转包人或违法分包人为当事人。程序上<br />讲第三人表明与本诉有两个法律关系，而共同被告则与业主存在承担<br />连带责任的情形。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p227<br />　　3、只有在实际施工人以发包人为被告提起诉讼时，才存在突破<br />合同相对性问题。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p228<br />　　4、只有在转承包人与发包人（业主）之间已全面实际履行承包<br />人与发包人（业主）签定的建设工程施工合同并形成事实上的权利义<br />务关系时，转承包人事实上已取代<br />　　第一手的承包人与发包人（业主）形成的合同关系，在这种情况<br />下，应当准许转承包人以发包人（业主）为被告提起追索工程款的诉<br />讼，法院可追加转包人为共同被告。<br />　　参见《黄松有主编的理解与适用》p229<br />　　5、实际施工人与发包人（业主）没有全面实际履行承包人与发<br />包人（业主）签定的建设工程施工合同并未形成事实上的权利义务关<br />系时，尽管合同无效，也应当受合同相对性的制约；实...