简析协议解除与损失赔偿

简析协议解除与损失赔偿 <br />内容摘要：协议解除是合同解除的一种重要方式，而现行合同法 <br />有关协议解除的法律地位、 适用范围、 损害赔偿范围等基本问题缺乏 <br />明确规定， 导致具体案件适用法律困难。 本文借助实例就协议解除与 <br />损失赔偿中的有关重要问题展开分析， 以探求实务中类似案件解决的 <br />普遍性规则，完善法律规定。 <br />关键词：合同，协议解除，损失赔偿 <br />一、问题的提出 <br />甲建设公司与乙矿业有限公司于 xx 年 6 月 6 日签订一份《金矿项 <br />目生产设施主体工程合同》。合同签订后，甲建设公司完成了基础设 <br />施的修建、运行及各种类型的专用设施、机械设备的购买、安装、调 <br />试和运行等工作。 xx 年 8 月 8 日乙矿业有限公司通知甲建设公司解 <br />除合同中部分项目， 并随后不予配合甲公司继续施工。 甲公司为避免 <br />损失扩大于 xx 年 8 月 28 日与乙公司签订了 《关于终止 〈金矿项目生 <br />产设施主体工程合同〉的协议》，协议约定&ldquo;乙公司愿意按照合同条 <br />款支付甲公司合理的进场、 安顿、离场费用以及粗碎区已完成的工作 <br />费用，乙公司也愿意与甲公司协商解决因终止合同而产生的合理补偿 <br />问题&rdquo;。此后，双方就&ldquo;已投入的工程费用&rdquo;及&ldquo;因终止合同而产生 <br />的合理补偿费用&rdquo;的范围存在较大分歧，未能达成协议。甲公司遂提 <br />交仲裁，要求乙公司赔偿已投入工程的实际损失以及因合同解除而未 <br />能实现的可得利益损失。 <br />这一案件实际上提出了关于协议解除的一系列重要的但又容易被 <br />忽略的问题，即在协议解除的情况下，若因此造成了当事人损失，应 <br />如何赔偿 ?这里有几个层次问题需要分析： 一是协议解除的法律性质， <br />即协议解除是否应归为合同解除的一类 ?由此判定其是否适用合同解 <br />除的一般法律规则 ; 二是在协议解除合同的情形下能否要求赔偿，是 <br />否与法定解除中的损害赔偿有所不同 ?三是若能要求赔偿，其赔偿范 <br />围如何界定，是否包括预期利益的损失以及这种损失赔偿的适用条件 <br />为何。 <br />二、合同协议解除制度的基础性分析 <br /> ( 一) 协议解除是合同解除制度的重要组成部分 <br />合同制度的核心是意思自治，合同解除作为合同制度的一个重要 <br />组成部分， 是对当事人间利益的一种重新安排， 也是当事人意思自治 <br />的一种体现 ; 如果说合同履行是对当事人意思自治实现的一种积极保 <br />障的话，那么合同解除则是对当事人意思自治实现的一种消极意义的 <br />保障。 <br />我国合同法第 93条至第 97条对合同解除制度做了一般性的规定。 <br />一般认为，合同的解除方式包括协议解除、约定解除和法定解除。约 <br />定解除是当事人约定一方解除合同的条件， 解除权人于条件成就时即 <br />可解除合同的一种合同解除方式， 这实质上是一种附条件的合同。 法 <br />定解除是在合同生效后未履行完毕前， 由于发生法定情形， 当事人行 <br />使解除权而使合同权利义务终止的合同解除方式， 这种方式是基于法 <br />律的规定而产生的。 而协议解除则是当事人于合同履行完毕前通过协 <br />商一致而使合同权利义务关系终止的一种合同解除方式。 <br />但在学理界仍有不少学者认为，合同的协议解除不应纳入合同解 <br />除制度之中。其理由主要有：一是， &ldquo;合意解除，以第二契约解除第 <br />一契约，而非依一方意思表示之解除， 与( 大陆法系 ) 民法所规定之契 <br />约解除全异其性质。 故不适用或准用 ( 大陆法系 ) 民法关于契约解除之 <br />规定。&rdquo; 1 二是，&ldquo;合同解除制度的基本规则都是针对合同解除权的 <br />发生和行使而设，对协议解除没有意义。&rdquo; 2 三是，&ldquo;协议解除是合 <br />同自由的应有之意， 无须对此作出专门规定并纳入合同解除的范围之 <br />内。&rdquo; 3 <br />上述观点固然有一定道理，但存在诸多不尽合理之处： <br />首先，第一点理由看到了协议解除是以第二个合同解除第一个合 <br />同，没有发生解除权的行使， 然而这并不能将协议解除排除在合同解 <br />除制度之外。这是因为： (1) 协议解除确为以第二个合同解除第一个 <br />合同，两个合同密切相关， 第二个合同以解除第一个合同为合同目的， <br />其合同标的就是第一个合同。 这与分别订立两个完全独立的合同有着 <br />本质上的区别。 (2) 协议解除虽未包含解除权的行使，但合同解除其 <br />实并不以解除权的存在及行使为必要条...