《合同业务律师基础实务》读书心得

《合同业务律师基础实务》读书心得 <br />《合同业务律师基础实务》读书心得 <br />  近期读完《合同业务律师基础实务》(作者：吴江水)，对合同业务的律师实务又有新一 <br />层的感悟和体会，在此结合本书，将个人一点心得与大家分享。 <br />  一、合同的灵魂 <br />  合同从本质上讲是一种契约，而我们每一个社会个体生活交往无不通过契约予以实现。 <br />正如书中所言， 契约是人类社会具有深远意义的伟大发明，它通过在交易各方建立特定秩 <br />序，不仅使得社会经济交往更有效率和确定性，也最终促进社会资源最大限度的优化配置。 <br />  就笔者理解，法律在于建立社会秩序，合同则在建立一种个体间的具体秩序。在公司所 <br />有商业活动中，都将以商业条件落于纸面，以求以明确、完整的形式对各方的合意予以敲定， <br />以保障交易安全和各方的利益。可以说合同为交易而生，以契约精神为魂，以权利义务为骨， <br />目的是建立起个体事务中的交易秩序。 <br />  二、合同的骨架 <br />  合同是为交易建立一种秩序，建立秩序则须锁定交易主体、交易内容、交易方式和问题 <br />处理。每笔交易不同，每个合同的血肉则不同，但其骨架却大同小异，可分为以下四类： <br />  1、主体条款。包括主体名称、住所和联系方式等。 <br />  2、交易内容。包括标的、数量、质量、价款或报酬等。 <br />  3、交易方式。包括履行期限、地点、方式、结算期限和方式、检验方法等。 <br />  4、问题处理条款。包括违约范围、违约责任、合同终止与解除、争议解决方法等。 <br />  三、合同的血肉 <br />  如何让合同有血有肉，满足各方需求，最考验律师的功力和经验。律师在此更像一名医 <br />生，既要摸清病情和脉络，又要不断 开刀 、 切割 、 缝补 。 <br />  每份合同都有利益的倾向性，都有其背后的商业逻辑。因此，无论是起草、审核还是修 <br />改一份合同，律师一要立场明确，站在己方角度思考;二要紧跟商业逻辑，把握全盘，大局 <br />着眼;三要小处着手，学会取舍。具体而言: <br />  我们总是站在合同一方的角度去对待合同。因此，我们都会本能地按对我方有利的一面 <br />去、起草和修改合同。就如书中所言， 只要是用心设计的合同一般都存在倾向性，不明白 <br />这一点而滥用文本很有可能被动甚至带来重大损失 。合同的这种倾向性可能体现在权利义 <br />务和责任的不对等，也可能暗含在某些条款的字里行间。因此，我们在对待一份合同时，既 <br />要具备一双慧眼，去判断和分析合同的倾向性，更要立场明确，从己方的利益角度设计合同。 <br />  只站在一方立场设计合同，难免偏颇，也不利于交易的进行。在坚守立场的前提下，要 <br />紧跟商业逻辑，全盘考虑，从大局着眼。合同本身首先是经济问题，其次才是法律问题。而 <br />要具备大局观，就需要： <br />  (1)我们要具备完备的法律知识。合同的设计不只涉及《合同法》，大多会涉及多个法律领 <br />域： <br />  A.交易主体的法律。如交易一方是国有企业或外商企业，要了解对国有企业或外商企业 <br />的主体限制;又比如某些交易需要具有特殊资质的主体签署;再如对生产者、经营者产品质量 <br />的强制性规定。 <br />  B.标的法律。如《产品质量法》规定产品所要达到的质量技术标准和资质规定。 <br />  C.交易规则。如金融行业对交易规则的强制性规定。 <br />  (2)业务知识。除法律知识外，业务知识在合同中的作用往往更大，只有符合业务，合同 <br />才有了三魂六魄。 <br />  A.标的知识。包括标的的用途、产生原理、使用功能、价格构成、质量标准、常见问题 <br />等。正如书中所言， 这类知识非常有助于发现合同中存在的问题以及约定不足的情况，不 <br />仅使合同工作具有针对性，也可以大大地丰富合同的内容并使之更为严谨、更具有实用性， <br />也更容易实现交易目的 。 <br />  B.交易知识。如商业规律、谈判方法等。法律人的思维方式更多考虑交易内容和方式的 <br />合法性问题，而企业从商业角度，首先大多直接考虑经济利益，其次才是合法性问题。如书 <br />中所言， 合同对于标的的锁定、对交易方式的锁定，以及谈判时的讨价还价，钻漏洞、 拉 <br />关系 等种种行为，无不与经济利益相关。 虽然未必可取，但大多数交易不存在主体和交易 <br />的合法性问题，基本可取。 <br />  C.行业知识。主要包括行业...